Правовое регулирование банковской деятельности - Суханова Е.А.
ISBN 5-89158-005-5
Скачать (прямая ссылка):
Как мы видим, этот перечень носит примерный характер и допускает использование иных вариантов письменной формы. Вместе с тем следует обратить внимание, что когда договор поручительства заключается путем обмена письменными документами, возникают определенные трудности при применении норм, определяющих порядок заключения договора, в частности ст. ст. 441 — 443 ГК РФ. Оценка целого ряда обстоятельств, связанных с моментом заключения договора, на практике приводит к определенным затруднениям. При заключении договора путем обмена письменными документами нередко возникают вопросы, связанные с оценкой наличия встречной воли сторон. С учетом этого хотелось бы рекомендовать в качестве способа оформления договора поручительства составление кредитором и поручителем единого документа — договора поручительства. Наиболее же предпочтительным способом оформления является включение условия о поручительстве в текст основного договора, обязательства по которому обеспечиваются поручителем. Такой документ подписывается одновременно кредитором, должником и поручителем и, если стороны являются юридическими лицами, скрепляется их печатями. Однако отсутствие печати на договоре не является основанием для признания договора поручительства недействительным.
Не может быть принято в качестве доказательства соблюдения письменной формы договора наличие ссылки в заклю
ченном кредитном договоре на выданное поручителем обязательство, при отсутствии письменного документа, направленного кредитором самому поручителю либо при отсутствии подписи самого поручителя на кредитном договоре.
Договор поручительства является односторонним (односторонне обязывающим), поскольку одна из сторон этого договора — поручитель — имеет только обязанности, а кредитор — только права. Права и обязанности у сторон в договоре поручительства возникают при достижении соглашения сторон (консенсуальный договор). Этот договор является безвозмездным.
Закон не ограничивает субъектный состав договора поручительства. Поручителем может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Для выдачи поручительства участнику гражданского оборота, как правило, необходимо лишь наличие общей правоспособности, никаких специальных требований к поручителю закон не предъявляет. Следует, тем не менее, отметить, что юридических лиц, обладающих специальной правоспособностью (коммерческие, унитарные, государственные и муниципальные предприятия, некоммерческие организации), могут выступать в качестве поручителей, если это предусмотрено в их учредительных документах и соответствует цели создания юридического лица.
Изменение и расторжение договора поручительства производится по основаниям и в порядке, предусмотренных ст. ст. 450 — 453 ГК РФ.
Поручитель по общему правилу не вправе отозвать данное поручительство и отказаться от исполнения принятых на себя обязательств в одностороннем порядке. Однако такое право поручителя может быть предусмотрено условиями его соглашения с кредитором (п. 3 ст. 450 ГК РФ).
Поручительство является дополнительным (акцессорным) обязательством по отношению к основному обязательству должника по кредитному договору вернуть сумму долга. Согласно наиболее распространенной точке зрения, акцессор-ность состоит в том, что акцессорное обязательство носит зависимый от главного характер и обслуживает главное обязательство, а потому всегда следует его судьбе и, в частности, автоматически прекращается с прекращением действия главного обязательства, поскольку лишено самостоятельного зна
1 Гражданское право. Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. М. 1993. Т. 2. С. 14.
чения1.
Дополнительный характер поручительства проявляется в том, что поручительство может обеспечивать лишь действительное требование, т. е. требование, основанное на действительном обязательстве, что подразумевает в первую очередь наличие и законность основания основного обязательства. Следовательно, если по обеспечиваемому договору кредитор фактически не передал должнику денежную сумму, то обязанность должника возвратить долг не возникает вследствие отсутствия основания. Нет в этом случае и ответственности поручителя. Если обеспечиваемая сделка ничтожна, нет и поручительства, обеспечивающего подобную сделку.
Если обеспечиваемое обязательство возникло на основании оспоримой сделки, то поручительство сохраняет силу до признания этой сделки недействительной в судебном порядке.
В юридической литературе неоднократно отмечалось, что действительным является требование, не погашенное исковой давностью. В настоящее время с учетом содержащихся в ст. 199 ГК РФ указаний о том, что требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом, независимо от истечения срока исковой давности и исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения, необходимо вернуться к вопросу о том, погашается ли обязательство с истечением установленного законодательством срока исковой давности либо сохраняется, пока заинтересованная сторона не заявит об истечении этого срока. Представляется, что ГК РФ исходит из сохранения материального права на иск и после истечения срока исковой давности, и следовательно, требование не может считаться погашенным, пока сторона не заявила об этом. Оно является действительным, следовательно, только по этому основанию не отпадает ответственность поручителя.
