Гражданское право. Общая часть - Диденко А.Г.
ISBN 9965-9576-7-3
Скачать (прямая ссылка):
Таким образом, в данном случае форма имеет приоритет над содержанием: даже если подразделение обладает признаками филиала или представительства, это не означает их существование де-юре. Оно может стать таковым, если юридическое лицо их таковыми объявит и выполнит требуемые законодательством действия по их учетной регистрации.
Говоря о филиалах и представительствах, следует обратить внимание на их отличия. Как правило, они проявляются в объеме и характере функций этих подразделений. Из норм самого Кодекса следует вывод: круг функций представительства является более узким, поскольку филиал может выполнять и функции представительства. Это обстоятельство говорит о некой условности отличий филиала от представительства, поэтому вполне возможной представляется унификация законодательства в этой связи.
Порядок учетной регистрации, перерегистрации и ликвидации филиалов и представительств подробно определяется Правилами государственной регистрации юридических лиц.
Учетная регистрация филиала (представительства) включает в себя проверку соответствия положения о филиале (представительстве) законам республики, выдачу ему свидетельства об учетной регистрации с присвоением регистрационного номера, занесение сведений о филиале (представительстве) в реестр.
В Положении о филиале (представительстве), утверждаемом уполномоченным органом юридического лица и скрепляемом печатью, помимо иных сведений, не противоречащих законодательству РК, определяются наименование и место нахождения филиала (представительства), наименование и место нахождения юридического лица, создавшего филиал (представительство), срок и цель деятельности филиала (представитель-
136
ства), управление филиалом (представительством), условия прекращения филиала (представительства) и т.д.
В соответствии с п. 4 ст. 42 ГК филиалы и представительства подлежат перерегистрации в случае изменения их наименования.
Внесение иных изменений и дополнений в положение о филиале (представительстве) осуществляется по правилам, установленным для юридических лиц при внесении изменений, не требующих перерегистрации юридических лиц.
137
ЛЕКЦИЯ 8
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦАХ
2 ЛЕКЦИЯ
П Л А Н
1. Учредители юридического лица. Учредительные документы
2. Государственная регистрация и перерегистрация юридического лица
3. Реорганизация юридического лица
4. Ликвидация юридического лица
1 . Учредители юридического лица Учредительные документы
В соответствии со ст. 40 ГК юридическое лицо может учреждаться одним или несколькими учредителями.
Учредителями юридического лица могут быть собственники имущества либо уполномоченные ими органы или лица, а в случаях, специально предусмотренных законодательными актами, - иные юридические лица. При этом юридические лица, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, могут быть учредителями других юридических лиц с согласия собственника или уполномоченного им органа.
Законодательство до недавнего времени не проводило четкого отличия между понятиями «учредитель» и «участник». Впрочем, и сейчас, как в законодательстве, так и в литературе нередко допускается необоснованное смешение этих терминов.
Между тем, несмотря на смысловую близость этих понятий, между ними существуют значительные отличия, поскольку, например, учредитель организации может и не быть ее участником, прекратив в установленном порядке свое участие в этом юридическом лице. И, наоборот, участник организации может и не быть ее учредителем, купив, например, долю в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью у его учредителя.
138
На необходимость разграничения названных понятий также направлено положение Закона о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ: учредители юридического лица не могут иметь какие-либо преимущества перед другими участниками данного юридического лица, не являющимися его учредителями, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.
В юридической литературе справедливо отмечается, что и учредители (участники) могут быть рабочими, служащими, должностными сотрудниками юридического лица, неся при этом все трудовые права и обязанности, не смешиваемые с правами и обязанностями учредителя (участника) юридического лица. Иными словами, следует проводить различие между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями, которые могут существовать между юридическим лицом и его участниками. К сожалению, судебной практике знакомы случаи иного подхода к этим вопросам.
Так, суд вынес решение в пользу гражданина Г. по делу о взыскании с ТОО заработной платы за вынужденный прогул. Несмотря на постановление президиума областного суда, оставившего судебное решение без изменения, прокурор области обратился к Генеральному прокурору с просьбой принести соответствующий протест, указав при этом следующее: гражданин Г. являлся одним из участников ТОО (ответчика), одновременно состоял с ним в трудовых отношениях. Поэтому суду следовало при рассмотрении дела применить соответствующие нормы законодательства о хозяйственных товариществах, по которым истец, как и иные участники, несет риск убытков, связанных с деятельностью товарищества. На первый взгляд, - отмечает прокурор, - судебные решения правильны: есть предприятие, есть администрация и есть рабочие. Однако, если представить, что учредителями и участниками ТОО являются только два физических лица, которые путем вложения своих капиталов и личного участия хотят получить прибыль, но по каким-то причинам у них работа не идет, товарищество прибыль не получает, то возникает вопрос, к кому они должны предъявить иск, неужели к самим себе или друг к другу? Ответ один: они в соответствии с законом несут риск убытков. Таким образом, - отмечает прокурор, невыяснение действительных прав и обязанностей истца, неуместное применение трудового законодательства, неприменение нужных норм материального права привели к постановлению незаконного решения, ибо требования истца по взысканию заработной платы неправомерны, так как он, так же, как и другие участники товарищества, согласно ст. 77 ГК, несет риск убытков, связанных с деятельностью товарищества. Его же трудовые затраты, не принесшие прибыли, не подлежат возмещению.
