Гражданское право. Общая часть - Диденко А.Г.
ISBN 9965-9576-7-3
Скачать (прямая ссылка):
Понятие встречного удовлетворения - consideration является очень важным для англо-американского права. Без consideration в англо-американской договорной системе невозможно возникновение обязательства. Однако отождествление consideration с возмездностью в казахстанском праве является ошибочным (consideration в англо-американском праве охватывает не только предоставление материальных ценностей, услуг и т. п., но и воздержание от совершения каких-либо действий, и
663
отказ от права). Кроме того, методологически исключается любая возможность введения этого понятия в аппарат действующего договорного механизма. Дело в том, что континентальное право основывается на всестороннем нормативном регулировании процедуры заключения договоров в отличие от расплывчатых границ понятия встречного удовлетворения в англо-американском праве. Кроме того, континентальное право устанавливает более жесткие требования к форме сделки, снимающие проблему наличия или отсутствия встречного удовлетворения. Далее, некоторые однотипные сделки по континентальному праву подлежат защите, а однотипные в англо-американском праве по мотиву отсутствия встречного удовлетворения - нет. Наконец, возмездность сделки по законодательству РК предполагается, наличие же встречного удовлетворения нужно доказывать1. Включение понятия consideration в гражданское право романо-германской правовой системы заставит сломать традиционные и хорошо работающие нормы, нарушит сложившуюся в республике правовую систему.
Большинство договоров являются возмездными. Основная часть договоров может быть только возмездными, некоторые как возмездными, так и безвозмездными (поручение, хранение), некоторые - только безвозмездными (дарение, безвозмездное пользование имуществом).
Возмездность договора чаще всего проявляется в цене, по которой оплачивается исполнение договора, хотя может выступать и в иной форме предоставления встречного удовлетворения: оказании услуг, передаче вещей и т.д. Цена может быть как названа, так и не названа в договоре. Если в договоре нет прямого указания о цене, и она не может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 385 ГК). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.
Поименованные и непоименованные договоры. Принцип свободы договоров включает в себя возможность заключать договоры, пре-
1 Обстоятельное сравнение consideration с напоминающими его явлениями в гражданском праве Франции и Германии см.: Arthur T.vonMehren. Civil Law Analogues to Consideration: an Exercise in Comparative Analysis. 72 Harvard Law Review. - 1009. -(1959).
664
дусмотренные законодательством и не предусмотренные, но не противоречащие законодательству, что и приводит к выделению поименованных и непоименованных договоров (см. п.2 ст.380 ГК). Поименованные -это договоры, закрепленные законодательством.
Для Казахстана такое деление имеет большое практическое значение, поскольку казахстанский рынок, особенно сырьевой, испытывает заметное влияние иных правовых систем, в особенности англо-американской. При ведении переговоров с иностранными партнерами последние стремятся включить в тексты договоров привычные для них правовые схемы, не знакомые казахстанскому законодательству. Если подобные конструкции не противоречат законодательству РК, то они способны обогатить казахстанскую правовую систему. Так, в договорной практике под влиянием взаимоотношений с английскими и американскими фирмами появились такие непоименованные договоры, как договоры эскро, ин-демнити и др1 .
Договоры в пользу третьих лиц. Легальное определение договора в пользу третьего лица дается в ст. 391 ГК. Это такой договор, «в кото -ром стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу».
Особенность договора в пользу третьего лица заключается в том, что лицо, не принимавшее участия в заключении договора, и, следовательно, в согласовании его условий, тем не менее приобретает право требовать исполнения договора или отдельных его условий. Такой договор нужно отличать от договора с условием производства исполнения третьему лицу. Если в договоре поставки указано, что поставщик будет производить отгрузку получателям, указываемым в заявках покупателя по договору, то получатели не приобретают прав требовать исполнения по договору поставки.
Распространенной разновидностью договора в пользу третьего лица является договор страхования в пользу третьего лица, когда выгодоприобретателем, т. е. получателем страховой выплаты, выступает не сам страхователь, а другой субъект.
1 См.: А.Г. Диденко, Д.Херши. Договор эскро. «Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика». Под ред. А.Г. Диденко. Вып. 6. Алматы, 1998; Д. Херши. Понятие «indemnity» в договорном праве США. «Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика». Под ред. А.Г. Диденко. Вып. 8. Алматы, 1999; А.Г. Диденко. Избранное. Постсоветский период .Алматы. 2004.С. 228-240.
